Авторский договор заказа, подряд или услуги: какой договор выбрать для создания дизайна, сайта или программы

Когда бизнес заказывает дизайн, сайт, программное обеспечение, текст, фотографию, иллюстрацию, интерфейс или другой объект авторского права, важно правильно выбрать договорную конструкцию. На практике часто используют один универсальный вариант - «договор оказания услуг». Но для создания конкретного результата такая конструкция не всегда подходит.

Если на выходе должен появиться определенный объект - дизайн, сайт, программа, макет, текст, визуальный материал, база данных или иной результат творческой работы, в договоре нужно отдельно урегулировать не только выполнение работы, но и передачу авторских прав заказчику.

Именно здесь возникает ключевой вопрос: какой договор заключать - авторский договор заказа, договор подряда или договор оказания услуг?

Почему договор оказания услуг не всегда подходит

Договор оказания услуг обычно используется тогда, когда исполнитель совершает определенные действия или осуществляет определенную деятельность. Например, консультирует, сопровождает процесс, проводит обучение, оказывает информационные, медицинские, туристические, аудиторские или иные услуги. По статье 683 Гражданского кодекса РК исполнитель по договору возмездного оказания услуг обязуется оказать услуги, а заказчик - оплатить их.

Если же заказчик ожидает получить конкретный результат: сайт, программу, дизайн, логотип, текст, фото, иллюстрацию или другой объект, который можно передать, принять и использовать, договор оказания услуг не всегда отражает суть отношений.

В таких ситуациях чаще подходит договор подряда или авторский договор заказа. Главное отличие в том, что по договору подряда подрядчик выполняет определенную работу и сдает ее результат заказчику. Это прямо следует из статьи 616 Гражданского кодекса РК.

Но сам по себе договор подряда еще не решает вопрос авторских прав. Он может подтвердить, что работа выполнена и результат передан, но не всегда означает, что заказчику перешли исключительные авторские права.

Что такое авторский договор заказа

Авторский договор заказа используется тогда, когда автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. В Законе РК «Об авторском праве и смежных правах» прямо указано, что такой договор должен предусматривать срок, в течение которого произведение передается заказчику, а также передачу имущественных прав на использование произведения.

Это важное отличие авторского договора заказа от обычного договора подряда. В авторском договоре заказа сама конструкция уже предполагает создание произведения и передачу имущественных прав.

Но есть нюанс: автором по закону является физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Поэтому авторский договор заказа логично заключать именно с физическим лицом: дизайнером, фотографом, копирайтером, программистом, иллюстратором или иным автором, который лично создает объект.

Если договор заключается с ТОО, студией, агентством или IT-компанией, такая компания не является автором в прямом смысле. Она может быть правообладателем, если получила права от своих сотрудников, подрядчиков или иных авторов. В этом случае чаще используется договор подряда или смешанный договор с условиями о создании объекта и передаче имущественных авторских прав.

Когда подходит договор подряда

Договор подряда подходит, когда подрядчик должен создать и передать заказчику определенный результат. Например:

Но в таком договоре недостаточно указать только техническое задание, сроки и цену. Если результат является объектом авторского права, нужно отдельно прописать условия о передаче имущественных прав.

Иначе может получиться так: заказчик оплатил работу, получил файлы, использует сайт, дизайн или программу, но исключительные права на объект ему прямо не переданы.

По Закону РК «Об авторском праве и смежных правах» имущественные права автора могут быть уступлены полностью или частично, а также переданы по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав. Любая уступка имущественных прав должна оформляться письменным договором.

Поэтому если бизнес заключает договор подряда на создание объекта авторского права, в него нужно включать отдельный блок об интеллектуальной собственности.

Можно ли сделать смешанный договор

Да, можно. Гражданский кодекс РК допускает смешанный договор, в котором содержатся элементы разных договоров. К такому договору применяются правила о тех договорах, элементы которых в нем есть, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа договора.

На практике это удобно.

Например, договор с разработчиком может содержать:

Такой подход часто лучше, чем пытаться искусственно назвать любой договор «авторским договором заказа» или «договором услуг».

Название договора само по себе не решает вопрос. Важно содержание: что именно должен создать исполнитель, кто является автором, какие права передаются заказчику, в каком объеме и на каких условиях.

Что обязательно указать для передачи прав заказчику

Чтобы права действительно перешли заказчику, в договоре нужно подробно описать условия передачи имущественных авторских прав.

Авторский договор должен предусматривать способы использования произведения, срок и территорию передачи прав, размер вознаграждения или порядок его определения за каждый способ использования, порядок и сроки выплаты вознаграждения, а также другие существенные условия. Права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.

Это означает, что общая фраза «все права передаются заказчику» может быть слабой. Лучше прямо указывать, какие именно права получает заказчик.

Например, для сайта, дизайна, программы или контента в договоре важно предусмотреть право заказчика:

Также нужно указать, передаются ли исключительные права или только неисключительные. Это принципиально. Если в договоре прямо не предусмотрено иное, права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными.

Для бизнеса это риск. Заказчик может думать, что получил полный контроль над объектом, а по документам окажется, что исполнитель сохранил возможность использовать произведение сам или передавать аналогичные права другим лицам.

Почему важно отдельно указать вознаграждение за передачу прав

В договоре желательно прямо прописать, что цена включает не только создание результата, но и передачу имущественных авторских прав в согласованном объеме.

Это особенно важно, если речь идет о коммерчески значимом объекте: сайте, программе, дизайне продукта, интерфейсе, фирменном стиле, рекламных материалах, базе данных, игре или другом digital-продукте.

Если в договоре указана только стоимость работ, но не указано, что эта сумма включает вознаграждение за передачу прав, в будущем может возникнуть спор. Автор или подрядчик может заявить, что ему оплатили только создание объекта, но не передачу исключительных прав на его использование.

Поэтому в договоре лучше прямо указать:

Что проверить, если договор заключается с юридическим лицом

Если заказчик заключает договор не с физическим лицом-автором, а с ТОО, агентством, студией или IT-компанией, нужно проверить отдельный блок рисков.

Юридическое лицо может передать заказчику права только в том объеме, в котором само ими обладает. Поэтому в договоре нужно предусмотреть гарантии подрядчика о том, что:

Это особенно важно при разработке программного обеспечения, сайта, дизайна, интерфейса, рекламного контента и визуальных материалов. В таких проектах часто участвуют несколько человек: дизайнер, программист, верстальщик, копирайтер, фотограф, иллюстратор, менеджер проекта. Если права от каждого участника не оформлены, у заказчика может появиться юридический риск.

Ответственность по авторскому договору заказа и договору подряда

У авторского договора заказа есть специальное регулирование ответственности. Если автор не представил заказное произведение в соответствии с условиями договора, он обязан возместить заказчику реальный ущерб.

По договору подряда применяются нормы о подряде и общие положения гражданского законодательства: о сроках, качестве работы, приемке результата, недостатках, оплате, ответственности и убытках.

Поэтому выбор конструкции договора влияет не только на передачу прав, но и на ответственность сторон. Однако это не означает, что любой договор на создание объекта авторского права обязательно должен быть именно авторским договором заказа.

Если договор заключается с физическим лицом-автором, авторский договор заказа может быть подходящей конструкцией. Если договор заключается с компанией, которая организует создание результата, чаще используется договор подряда или смешанный договор с подробным разделом об авторских правах.

Какие ошибки чаще всего допускает бизнес

Первая ошибка: заключать договор оказания услуг там, где фактически создается конкретный объект авторского права. Такой договор может не закрывать вопрос передачи результата и прав на него.

Вторая ошибка: указывать только «разработать сайт», «создать дизайн» или «подготовить программу», но не прописывать передачу исключительных прав заказчику.

Третья ошибка: не различать автора и подрядчика. Автором может быть только физическое лицо, а юридическое лицо может быть правообладателем только при наличии оснований для получения прав.

Четвертая ошибка: не указывать способы использования произведения. Если право прямо не передано, оно считается не переданным.

Пятая ошибка: не получать исходные файлы, исходный код, макеты, техническую документацию, доступы и иные материалы, без которых заказчик фактически зависит от подрядчика.

Шестая ошибка: не проверять, использовал ли подрядчик чужие материалы, шаблоны, изображения, код, шрифты, элементы дизайна или иные объекты.

Седьмая ошибка: не оформлять акт приема-передачи результата и прав. В акте желательно фиксировать, какой именно объект передан, в какой версии, в каком составе и с какими материалами.

Какой договор выбрать

Если объект создает физическое лицо-автор, можно использовать авторский договор заказа. Он должен предусматривать создание произведения, срок его передачи заказчику и передачу имущественных прав на использование произведения.

Если объект создает ТОО, агентство, студия или IT-компания, чаще подходит договор подряда или смешанный договор. В него нужно включить условия о создании результата, порядке приемки, качестве работы, сроках, цене, передаче исходников и обязательный раздел о передаче имущественных авторских прав заказчику.

Если исполнитель оказывает консультации, сопровождение, анализ, обучение или иную деятельность без создания самостоятельного объекта авторского права, тогда может использоваться договор оказания услуг.

Вывод

Главный вывод: важно не название договора, а его содержание. Если бизнес платит за создание сайта, дизайна, программы, текста, фото, интерфейса или другого объекта, договор должен прямо отвечать на два вопроса: какой результат создается и какие права на этот результат переходят заказчику.

Без этих условий заказчик может получить объект фактически, но не получить полноценные права на его коммерческое использование.

Если вы заказываете разработку сайта, программы, дизайна, контента, интерфейса или другого объекта авторского права, договор лучше проверить до начала работы. Это позволит заранее определить правильную конструкцию договора, закрепить передачу исключительных прав, снизить риск претензий со стороны автора или третьих лиц и защитить коммерческую ценность созданного результата.